RESPONSABILIDADES DE UN ADMINISTRADOR SIN EJERCER LABORES DE GERENCIA Y SIN COTIZAR.

De acuerdo con lo establecido en el art铆culo 236 de la Ley de Sociedades de Capital, los administradores responder谩n frente a la Sociedad, frente a los socios y frente a los acreedores sociales, del da帽o que causen por actos u omisiones contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempe帽o del cargo. A tal fin, tendr谩 la consideraci贸n de administrador de hecho tanto la persona que en la realidad del tr谩fico desempe帽e sin t铆tulo, con un t铆tulo nulo o extinguido, o con otro t铆tulo, las funciones propias de administrador, como, en su caso, aquella bajo cuyas instrucciones act煤en los administradores de la sociedad.

El elemento definitorio de dicha figura es el de la autonom铆a o falta de subordinaci贸n a un 贸rgano de administraci贸n social, de forma que pueda entenderse razonablemente que est谩 ejercitando en la pr谩ctica las funciones del poder efectivo de gesti贸n, administraci贸n y gobierno, siendo sus actos vinculantes para la Sociedad. Lo importante es que dicho poder se ejerza con total independencia o autonom铆a de decisi贸n, sin subordinaci贸n a las instrucciones de un tercero, y que su ejercicio sea de manera constante, puesto que un acto espor谩dico de direcci贸n, administraci贸n o gesti贸n no permite conceptuar a quien lo lleva a cabo como administrador de hecho.

En cuanto a la existencia de un poder general, si el apoderado act煤a siguiendo las instrucciones del administrador legalmente designado, por muy amplios que sean sus poderes, no podr谩 ser calificado como administrador de hecho en base a lo establecido tanto por la doctrina como por la jurisprudencia. A sensu contrario, si dicho apoderado es materialmente quien toma las decisiones en la Sociedad, ejerciendo en realidad un poder de direcci贸n y gesti贸n similar al que ordinariamente incumbe a un administrador, de manera constante e independiente, sin subordinaci贸n real al administrador y con consentimiento, aunque sea impl铆cito de la Sociedad, tambi茅n ser铆a considerado administrador de hecho.

A modo de conclusi贸n, la existencia de la figura del administrador de hecho se resume al final en un tema de prueba: que se acredite suficientemente que la persona participa activamente en la gesti贸n y direcci贸n de la Sociedad, de forma permanente y sin sujeci贸n a esferas superiores de aprobaci贸n o gesti贸n de su actuaci贸n. Deber铆a analizarse pormenorizadamente la situaci贸n de la persona referida en su consulta para poder determinar o no si podemos estar ante la figura de un administrador de hecho.

Entrando en el tema de la responsabilidad tributaria, el art铆culo 43.1.a de la Ley General Tributaria considera responsables subsidiarios de la deuda tributaria a los administradores de hecho o de derecho de las personas jur铆dicas que, habiendo 茅stas cometido infracciones tributarias, no hubiesen realizado los actos necesarios que sean de su incumbencia para el cumplimiento de las obligaciones y deberes tributarios, hubiesen consentido el incumplimiento por quienes de ellos dependan o hubiesen adoptado acuerdos que posibilitasen las infracciones. Su responsabilidad tambi茅n se extender谩 a las sanciones. Adem谩s, en su art铆culo 43.1.b. se extiende dicha responsabilidad subsidiaria a los supuestos de aquellas personas jur铆dicas que hayan cesado en sus actividades, por las obligaciones tributarias devengadas de 茅stas que se encuentren pendientes en el momento de su cese, siempre que no hubieran hecho lo necesario para su pago o hubieren adoptado acuerdos o tomado medidas causantes del impago.

En lo que respecta a las deudas con la Seguridad Social, la Tesorer铆a General de la Seguridad Social est谩 legitimada para derivar la responsabilidad por deudas al administrador de hecho, a trav茅s del correspondiente procedimiento recaudatorio en v铆a administrativa, siendo la responsabilidad del administrador de hecho, al igual que la del de derecho, solidaria.

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